商业秘密及其劳动法保护
李迅
一、商业秘密的构成要件
商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息1。
这一定义规定了商业秘密的三个特征。
1、新颖性
不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。2因员工违反保密协议的约定进行披露导致该等信息成为公众所能普遍获取，不应视作该信息是能够从公开渠道直接获取。
不为公众所知悉体现了商业秘密的新颖性。新颖性表明商业秘密只为特定人群所知悉，商业秘密内容的价值高于行业内公共信息。新颖性要求保密信息不应包括下述信息3：
（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；
（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进
入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；
（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；
（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；
（五）该信息从其他公开渠道可以获得；
（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
2、实用性
能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势4。实用性要求商业秘密应构成完整的具有确定的可应用性方案，而不应是无法实践操作的抽象原理或概念。
3、可控性
权利人对其商业信息采取了保密措施是确定权利人享有商业秘密的一个重要前提。权利人可以通过对其商业秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通过特定手段不能知悉，这样就使商业秘密具备可控性。为了保证商业秘密的可控性，保密措施应具有可操作性，能够直接作用于需要保密的商业信息及责任承担者本人。
商业秘密的构成要件互为关联。商业秘密实用性要求保证商业秘密的新颖性和可控性，商业秘密的可控性保证了商业秘密的新颖性，进而维护了其实用性。
二、保护商业秘密的意义
对于企业来讲，商业秘密是企业投入大量资本、人力和其它资源并经过长时间积累而形成，对于企业的经营发展具有很高的经济价值。也可以说，商业秘密是企业的重要资产。商业秘密被非法泄露，严重情况下会威胁企业的生存和发展。因而，法律禁止下列侵犯商业秘密行为5：
（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取企业的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的企业的商业秘密；
（三）与企业有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反企业保守
商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密；
（四）企业的职工违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密。
第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
另外，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密6。
三、商业秘密的保护措施
商业秘密的可控性要件要求，商业秘密权利人必须对商业秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度7，对商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人提出保密要求等合理措施8。
司法实践中，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施9：
（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；
（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；
（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；
（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；
（五）签订保密协议；
（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；
（七）确保信息秘密的其他合理措施。
四、劳动法上的商业秘密保护
用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位向劳动者披露并允许其使用保密信息，意味着用人单位把财产委托给劳动者占有、使用。所以，事实上，用人单位与劳动者建立起一种信托关系 (fiduciary relationship)。任何权利主体的权利与义务是对等的，劳动者接受用人单位的信托后，即承担起对用人单位的忠诚义务，有责任对其在履行职责过程中接触到的各种商业秘密承担保密义务。
从商业秘密的劳动法保护角度来看，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项10，也可以与负有保密义务的劳动者签订专门保密协议，并可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款11。
五、保密条款或协议的设计
制定严谨周密的劳动合同保密条款或专门保密协议是重要的商业秘密保密措施。做到这一点，保密协议应当顾及如下方面：保密信息的定义及范围、员工对保密的承诺及保证、保密期限、符合法律规定的违约责任等。
1、商业秘密的定义及范围
对保密信息的定义及范围进行具体界定，有利于用人单位在发生商业秘密侵权纠纷时进行有效抗辩，因为这些内容将是具有决定意义的诉讼证据12。用人单位应结合自身实际在保密条款或保密协议中对保密信息的定义及范围作出界定。
2、劳动者对保密的承诺及保证
赤峰市城市建设档案管理办法
内蒙古自治区赤峰市人民政府
赤政发[1999]040号
赤峰市人民政府关于印发《赤峰市城市建设档案管理办法》的通知
各旗县区人民政府，市直各委办局、各企事业单位：
现将《赤峰市城市建设档案管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
赤峰市人民政府
一九九九年六月七日
赤峰市城市建设档案管理办法
第一条 为加强城市建设档案(以下简称城建档案)管理工作，充分发挥城建档案在城市规划、建设、管理中的作用，根据《中华人民共和国档案法》、《内蒙古自治区实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》、《内蒙古自治区档案条例》和建设部《城市建设档案管理规定》，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内(包括城市各类开发区)的城建档案的管理。
本办法所称城建档案是指在城市规划、建设及其管理活动中形成的对国家和社会具有保存价值的文字、图纸、图表、声像等各种载体的文件材料。
第三条 市建设行政主管部门负责全市范围内的城建档案管理工作，并委托市城建档案馆具体实施；各旗县建设行政主管部门负责本行政区域内的城建档案管理工作，业务上均受同级政府档案主管部门的监督、指导。
市城建档案馆负责市区(红山区、松山区、元宝山区)城建档案工作的日常管理工作。
各旗县建设行政主管部门要建立城建档案馆，并委托其负责本地区城建档案工作的日常管理工作。
第四条 城建档案馆的基本任务是：
(一)接收和保管本地区需要长期和永久保存的城建档案；
(二)对接收进馆的城建档案进行科学管理，积极开展利用工作，为城市各项建设工作服务；
(三)根据城市规划、建设、管理和科研工作的需要，开展编研工作；
(四)负责对本地区建设单位的城建档案工作的监督、检查和指导，并参加建筑工程竣工验收；
(五)根据城市建设工作的需要，做好有关资料的收集、整理、保管、利用工作；
(六)开展城建档案业务和法规的宣传、培训工作。
第五条 城建档案馆的建设资金，按照国家和自治区有关规定，采取多渠道解决。城建档案馆的设计应当符合城建档案馆建筑设计规范要求。城建档案的管理要注重采用新技术，逐步实现管理现代化。
第六条 城建档案馆重点管理下列档案资料：
(一)各类城市建设工程档案
1、工业、民用建筑工程；
2、市政基础设施工程；
3、公用基础设施工程；
4、公共交通设施基础工程；
5、园林建设、风景名胜建设工程；
6、市容、环境卫生设施建设工程；
7、城市防洪、抗震、人防工程；
8、军事工程档案资料中，除军事禁区和军事管理区以外的穿越市区的地下管线走向和有关隐蔽工程的位置图。
(二)建设系统各专业管理部门(包括城市规划、勘测、设计、施工、园林、风景名胜、环卫、市政、公用、房地产管理、人防等部门)形成的业务管理和业务技术档案。
(三)有关城市规划、建设及其管理的方针、政策、法规、计划方面的文件、科学研究成果和城市历史、自然、经济等方面有关基础资料。
第七条 在城市规划区新建、扩建、改建建筑物、构筑物的建设单位，在办理《建筑工程规划许可证》前，必须与城建档案馆签订《建设工程竣工档案责任书》，未签订《建设工程竣工档案责任书》的建设单位，规划部门不得办理《建设工程规划许可证》。
工程开工后，城建档案馆的技术人员要实地进行现场档案业务指导。
第八条 凡列入城建档案馆接收范围的工程，其竣工验收必须有城建档案馆人员参加并签字。档案不完整的工程项目，质检、建筑工程管理部门不得核发《工程验收证明书》；没有《工程档案验收合格证》的单位，房地产管理部门不得核发房屋产权证书。
第九条 建设单位要在工程竣工验收后六个月内，向当地城建档案馆报送一套符合规定的工程建设档案。凡工程建设档案不齐全的，要限期补充。
停建、缓建工程的档案，暂由建设单位保管。
撤销单位的工程建设档案，应当向上级主管部门或者城建档案馆移交。
第十条 建筑工程档案由建设单位负责收集、汇总和报送。
第十一条 建设单位和施工单位签订建设工程合同时，应明确编制建设工程档案的责任。
第十二条 向城建档案馆报送的城建档案必须是原件，并且完整、准确、图形清晰、字迹工整，技术整理符合城建档案业务技术标准。
第十三条 原有的城市建设工程无现状图或建设工程竣工档案不完整、不准确的，其产权单位应进行补测、补绘和修订，并将补测、补绘和修订后的建设工程档案报送当地城建档案馆。
第十四条 对改建、扩建和重要部位维修的工程，建设单位应组织设计、施工单位据实修改、补充和完善原工程建设档案。凡结构和平面布置等改变的，应该重新编制工程建设档案，并在工程竣工后三个月内向城建档案馆报送。
第十五条 建设系统各专业管理部门形成的业务管理和业务技术档案，具有永久保存价值的，在本单位保管使用一至五年后，按本规定全部向城建档案馆移交。有长期保存价值的档案，由城建档案馆根据城市建设的需要选择接收。
城市地下管线普查和补测、补绘形成的地下管线档案应当在普查、测绘结束后三个月内接收进馆。
第十六条 建筑物、构筑物产权转让的，其工程档案必须同时移交给受让单位。
第十七条 保管城建档案必须有专用库房。库房内要保持适当的温度、湿度；有防盗、防光、防潮、防尘、防微生物、防污染等安全措施；有相应的抗震和抵御自然灾害的能力。
第十八条 城建档案馆对接收的档案要及时登记、整理、编制检索目录。做好档案的保管、保护工作，对破损或变质的档案及时抢救。特别重要的城建档案应当采取有力的措施，确保其安全无损。
城建档案馆要积极开发档案信息资源，并按国家和自治区有关规定，向社会提供服务。
第十九条 城建档案馆提供利用重要、珍贵的城建档案，应当用复制件代替原件。档案复制件盖有档案保管单位印章或者载有其法定代表人签名的，具有与档案原件同等效力。
以合法程序产生的少数民族文字档案翻译件与原件具有同等效力。
第二十条 城建档案工作人员要持证上岗，遵守国家和自治区的有关规定，合理划分档案密级和保管期限。
销毁档案必须编目造册，并依据档案法规有关规定监督销毁。
第二十一条 城建档案的利用实行有偿服务，具体的收费范围和标准，严格按上级有关规定执行。
第二十二条 城建档案行政主管部门对单位和个人的奖励和处罚，依照国家和自治区有关规定执行。
第二十三条 本办法由市建设局负责解释。
第二十四条 本办法自发布之日起施行。赤政发〔1988〕84号《赤峰市城市建设档案管理办法》同时废止。